После реорганизации в форме преобразования право на применение УСН к правопреемнику не переходит
Письмо Минфина России от 07.02.2012 № 03-11-06/2/22
Комментарий
Согласно действующему законодательству юридическое лицо вправе менять организационно-правовую форму. В частности, оно может быть преобразовано из акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью. При этом каких-либо ограничений для организации, применяющей УСН, в этой части нет.
Права и обязанности, возникающие у юридического лица в случае его реорганизации, прописаны в Гражданском и Налоговом кодексах. Так, пунктом 5 статьи 58 ГК РФ установлено, что при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Кроме того, в пункте 9 статьи 50 НК РФ сказано, что при преобразовании одного юридического лица в другое вновь возникшая организация является правопреемником реорганизованного юридического лица в части исполнения обязанностей по уплате налогов.
По мнению Минфина России, к вновь возникшему в результате преобразования юридическому лицу право на применение УСН от реорганизованной организации не переходит.
Свою позицию финансовое ведомство аргументирует следующим. При преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) возникает новое юридическое лицо. Порядок и условия начала и прекращения применения УСН установлены в ст. 346.13 НК РФ. В пункте 2 этой статьи определен порядок перехода на УСН вновь созданной организации. Поэтому переход на УСН в рассматриваемом случае осуществляется в порядке, предусмотренном названным пунктом.
Напомним, что в соответствии с п. 2 ст. 346.13 НК РФ вновь созданная организация может подать заявление о переходе на УСН в течение пяти дней с даты постановки на учет в налоговом органе. В этом случае с указанной даты она имеет право применять спецрежим. Таким образом, организация, изменившая организационно-правовую форму, вправе осуществлять УСН с момента образования, только если подаст соответствующее заявление в вышеуказанном порядке. Заметим, что если названным правом организация не воспользуется, то перейти на УСН она сможет по общеустановленным правилам с начала следующего налогового периода. Для этого необходимо в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году перехода на УСН, подать в налоговый орган по месту своего нахождения соответствующее заявление. При этом должны быть выполнены условия для применения УСН, предусмотренные статьей 346.12 НК РФ.
Аналогичная позиция отражена в письме УФНС по г. Москве от 08.10.2010 № 16-15/105637.
Сложившаяся арбитражная практика противоречива по этому вопросу. Так, например, ФАС Уральского округа признал право общества применять УСН, не подавая заявления о переходе на спецрежим. Суд отметил, что общество является универсальным правопреемником реорганизованного юридического лица, поэтому к нему наряду с другими правами переходит право на применение УСН (постановление от 07.07.2011 № Ф09-4136/11 по делу № А50-25231/2010). К такому же выводу пришли ФАС Северо-Западного округа (постановление от 20.04.2007 по делу № А26-8228/2006-213), ФАС Западно-Сибирского округа (постановление от 19.06.2007 № Ф04-3923/2007(35297-А70-27) по делу № А70-8466/13-2006) и ФАС Восточно-Сибирского округа (постановление от 02.10.2008 № А19-5980/08-50-A02-4828/08 по делу № А19-5980/08-50).
В то же время ФАС Северо-Кавказского округа в постановлении от 15.09.2008 № Ф08-5418/2008 по делу № А32-3719/2008-63/67 указал, что к вновь созданной организации право на применение УСН в порядке правопреемства не переходит. Чтобы воспользоваться этим правом, организация одновременно с заявлением о постановке на налоговый учет должна направить в налоговый орган заявление о применении УСН. Такой же точки зрения придерживается ФАС Дальневосточного округа (постановление от 26.09.2008 № Ф03-А37/08-2/3162 по делу № А37-1974/2007-14).
Рекомендации
Организации, не желающей спорить с налоговыми органами, необходимо при постановке на учет после реорганизации подать заявление на применение УСН.
Налогоплательщикам, которые решили после реорганизации не уведомлять налоговый орган о применении УСН, следует быть готовыми отстаивать свою позицию в суде. Шансы на победу есть.
